并购中的销售合同
并购中的销售合同
在并购交易中，销售合同是确立交易双方就交易标的、标的物价值、支付方式、完成条件、双方权利义务以及风险分担机制等事项达成一致的法律文件。根据交易结构的不同，主要文件可以是股权购买协议、资产购买协议，或适用于该交易的其他协议。.
并购合同不仅记录了买卖事宜，还规定了各方如何处理交易前的条件、承诺、担保义务以及交易完成后可能出现的问题。.
并购合同和交易文件包含哪些内容？
根据交易的结构和阶段，交易可能需要使用各种类型的文档。.
SPA – 股份购买协议
用于买卖股份或股权的合同，通常用于股票交易。.
资产购买协议
资产、权利或业务经营权的出售或转让合同在资产交易中予以规定。.
保密协议 (NDA)
保密协议用于控制谈判和尽职调查期间交换的信息。.
条款清单或意向书
本文件记录了双方拟适用于该交易的主要商业原则或条款。根据具体内容，其部分或全部内容可能具有约束力。.
其他交易单据
根据具体交易情况，这可能包括股东协议、托管协议、内部决议或决定、批准或登记记录以及交割文件。.
并非每笔交易都需要上述所有文件。文件组合的设计必须根据交易的具体结构和性质而定。.
并购合同中的核心条款
合同的制定应围绕交易本身、尽职调查结果以及各方的目标展开。以下几点通常是重点。.
交易标的及范围
合同需要明确界定所转移的标的物：
- 股份或股权。.
- 所有权数量或百分比。.
- 所有权转移的同时，也附带相应的权利。.
- 资产、权利或业务运营发生转移。.
- 资产及相关权利清单。.
- 文件、数据和文档均已移交。.
购买价格和付款方式
双方需要明确界定交易价格和支付方式。.
- 购买价格或转让价格。.
- 支付货币。.
- 付款条款和方式。.
- 定金或预付款。.
- 价格调整机制。.
- 根据情况扣留或冻结相应金额。.
对于某些交易，购买价格可能会根据约定的财务指标进行调整，例如现金及现金等价物、债务、营运资本或其他机制。.
先决条件
先决条件是指双方在进行交易交割之前必须满足的条件。.
- 经主管机关批准。.
- 完成投资或注册手续。.
- 在适用情况下，履行通知或获得竞争批准的义务。.
- 第三方同意转让合同或权利。.
- 完成尽职调查中确定的纠正措施。.
- 经内部批准或其他双方同意的条款和条件。.
不应为所有交易使用同一套条件优先级排序标准，而应根据每笔交易的具体情况进行调整。.
陈述与保证
陈述与保证是一种机制，可以帮助各方核实信息的准确性以及与交易相关的法律、财务和运营状况。.
- 具有法律地位和签字权。.
- 对股份、出资或资产的所有权。.
- 向买方提供的财务报表和信息。.
- 税务状况。.
- 关键合同。.
- 资产和知识产权。.
- 纠纷和诉讼。.
- 人事和劳动义务。.
- 遵守法律。.
- 与关联方进行的交易。.
承诺范围应根据尽职调查结果和交易风险水平来确定。.
赔款
赔偿是一种在发生损失或义务，且该损失或义务属于双方约定的赔偿协议范围时，分配责任的机制。.
合同中需要对此做出明确规定。
- 什么情况下会产生支付赔偿金的义务？.
- 符合赔偿条件的损失类型。.
- 通知和申请赔偿的流程。.
- 需按时完成。.
- 应用时损失水平最低。.
- 适用时的总责任门槛。.
- 最高赔偿责任范围。.
- 责任免除或限制。.
补偿机制的设计应根据风险类型而定。不应将单一的补偿模式应用于所有交易。.
保障义务的机制
在某些交易中，买方可能要求采取安全措施，以提高卖方履行其义务的可能性。.
交易金额的一部分将按照约定的条件存入第三方托管账户。.
交易金额的一部分要么稍后支付，要么保留一段时间。.
第三方可以保证履行担保条款项下的义务。.
担保机制的选择取决于交易金额、风险程度、债务人的财务能力以及双方的谈判地位。.
交割及交割后义务
合同应明确规定完成交易的条件以及交易完成时必须完成的文件。.
- 截止日期和时间。.
- 交割地点或方式。.
- 文件必须送达。.
- 支付购买价款。.
- 股份、出资或资产的转让。.
- 必要时，成员、股东或管理人员会发生变更。.
- 移交控制权并确认交割条件已满足。.
交割后，某些义务可能继续存在，例如保密义务、过户支持、价格调整、赔偿义务或合同中规定的其他承诺。.
适用法律和争议解决
并购合同应明确规定适用的法律机制和解决双方之间争议的方法。.
- 适用法律。.
- 合同解释和执行机制。.
- 纠纷解决方式。.
- 主管机关或机构。.
- 争议解决地点。.
- 如果合同有多个版本，则选择首选语言。.
- 发送和接收通知的方法。.
对于涉及境外因素的交易，应从谈判阶段就考虑适用法律和争议解决机制的选择。.
并购合同与尽职调查之间有何关联？
合同的起草不应脱离尽职调查的结果。.
尽职调查中的发现
→
调整价格或结构
→
先前条件
→
陈述与保证
→
赔款
→
按
例如，如果尽职调查发现潜在的税务责任，双方可以考虑调整价格、增加卖方承诺、建立补偿机制，或者将解决该责任作为交割前的条件。.
签订并购合同时常见的风险
当合同未能充分反映交易的结构和尽职调查结果时，往往会产生风险。.
- 交易标的物描述不完整。.
- 定价及价格调整机制尚不明确。.
- 先决条件不明确。.
- 声明和保证并不反映实际风险。.
- 赔偿机制没有明确界定责任的范围和限制。.
- 未偿债务没有明确界定。.
- 尽职调查：合同与结果不一致。.
- 成交文件和条件没有明确规定。.
- 适用的法律和纠纷解决机制不适用。.
- 使用标准合同模板，而不根据具体交易进行调整。.
并购合同的起草和谈判过程。
适当的流程可确保合同准确反映交易目标和已识别的风险。.
确定结构
→
贸易问题
→
尽职调查
→
拟定条款和条件。
→
谈判
→
签名
→
按
→
交割后的义务
关于并购合同的常见问题
关于并购交易中的合同和交易文件的一些常见问题。.
什么是SPA？
股份购买协议 (SPA) 是买卖股份或股权的合同，通常用于股份交易。.
资产交易中使用的是哪种类型的合同？
资产交易通常使用合同来出售或转让与交易标的物相关的资产、权利或业务活动。.
什么是先决条件？
在双方有义务继续推进协议签署之前，必须满足以下条件。.
什么是陈述与保证？
这是双方就信息的准确性、法律地位以及与业务或交易标的相关的事项所作出的承诺和保证。.
什么是赔偿？
赔偿是一种机制，用于确定在双方约定的范围内发生损失或义务时，一方应承担的赔偿责任。.
尽职调查如何影响并购交易？
尽职调查结果可能导致价格调整、增加先决条件、改变承诺和担保，或修改补偿机制。.
我们应该使用预先制作好的并购合同模板吗？
合同范本可以作为参考，但不应直接照搬。合同需要根据交易结构、尽职调查结果、行业、相关方以及具体的法律要求进行调整。.
